員工稱工作十幾年 單位未繳社保

酒店稱雙方有約定 員工自愿放棄

法院判約定沒效力 公司必須補繳

在北京，從事餐飲行業的外來務工人員，既是一個龐大的群體，也是一個權益容易遭侵害的群體。在他們當中，既有在知名餐飲企業、中小型餐飲企業掌勺的廚師，也有在個體餐館擦桌子、掃地的服務員。那么，餐飲業員工容易遭受什么樣的侵權？員工入職后需要注意什么？遭侵權后應該如何維護……

為此，記者邀請市二中院專職審理勞動爭議案件的法官竇江濤，請他結合剛剛12月4日審結的“北京方莊黎昌海鮮大酒樓有限責任公司（以下簡稱黎昌海鮮公司）支付員工康先生未繳納養老保險及失業保險補償款”一案進行了點評。

案情回顧：餐館公司主管離職 索要未繳社保補償金

30多歲的康先生1996年8月入職黎昌海鮮公司，任部門主管，2012年9月主動離職，離職前，其月工資2800元。2013年7月，康先生起訴至豐臺法院，要求黎昌海鮮公司支付1996年8月至2012年5月間的未繳納社保補償9萬元；周末加班工資12萬元；解除勞動關系的經濟補償金4萬元。庭審中康先生稱，黎昌海鮮公司違反法律規定，沒有為他繳納養老保險、失業保險；未支付周末加班工資，現要求黎昌海鮮公司予以補償，并要求支付解除勞動關系的經濟補償金，三項金額合計26萬余元。

法庭上，黎昌海鮮公司不同意康先生的訴訟請求，理由一：當時公司要給康先生繳納社保，但康先生不同意，要求把繳納保險的錢每月隨工資直接打到他的銀行卡里。理由二：康先生不存在周末加班工資問題，因為康先生的工作崗位經豐臺勞動行政部門審批，執行的是綜合計算工時工作制，而且也沒有超時工作。理由三：康先生離職是他主動提出，公司不應支付解除勞動關系的經濟補償金。同時，黎昌海鮮公司還當庭向法官提交了2004年6月，康先生填寫的不同意辦理社保的《辦理社保個人意見征詢表》。在這份個人意見征詢表上，有康先生的親筆簽字。

對于這份《辦理社保個人意見征詢表》上的簽字，康先生認可是他親筆所簽，但稱當時自己是被迫簽的字，因為公司說如果他不簽，公司就不聘用他了，為了保住工作，他只好簽字。

法院判決：單位支付 未繳社保補償金

豐臺法院審理后認為，康先生于1996年8月至2012年9月期間在黎昌海鮮公司工作，雙方建立勞動關系。因康先生為農業戶口，黎昌海鮮公司未給康先生繳納養老保險及失業保險。庭審中，黎昌海鮮公司稱康先生的月工資構成中，包含未繳納社保的補償，但未提供充分證據予以證明，故法院不予認可。此外法院還查明，康先生所在的工作崗位經勞動行政部門審批，執行綜合計算工時工作制，因此認為康先生索要周末加班工資，沒有法律依據，法院不予支持。

本案中，康先生要求黎昌海鮮公司支付解除勞動關系的經濟補償金，理由是其辭職原因為黎昌海鮮公司未為其繳納社保費、未及時足額支付其加班工資，違反法律規定。然而法院經審理查明，黎昌海鮮公司于2010年1月至2010年12月及2011年12月至2012年8月期間為康先生繳納了工傷保險，于2012年1月至2012年8月期間為其繳納了生育保險，于2005年10月至2012年8月為其繳納了醫療保險。

同時康先生未提供證據證明黎昌海鮮公司未及時足額支付其加班工資，因此康先生主動辭職后索要解除勞動關系的經濟補償金，不符合法律規定，法院不予支持。據此，豐臺法院一審判決黎昌海鮮公司支付康先生1999年6月至2011年6月期間的養老保險補償19300余元、失業保險補償8136元，駁回康先生的其他訴訟請求。

判決后，黎昌海鮮公司不服，上訴至市二中院。經審理，市二中院于2013年12月4日，作出駁回黎昌海鮮公司上訴，維持原判的終審判決。

法官釋法：不繳社保多發錢 違法仍應補繳

竇江濤法官指出，用人單位為勞動者繳納社保和與勞動者簽訂書面勞動合同一樣，都屬于國家強制性法律規定，即便是勞動者要求不繳納社保、不簽勞動合同，并與用人單位達成了相關協議，但由于其不繳社保的協議內容與國家強制性法律規定相抵觸，無法律效力，用人單位仍要承擔相關法律責任。因此，本案中黎昌海鮮公司拿出了證據，證明是康先生要求不繳納社保的，法院還判決其承擔法律責任。

由此可知，廣大用工單位，要嚴格遵守勞動法、勞動合同法等法律法規，切實維護勞動者合法權益，以免其在經濟等方面受到損失。

實踐中，類似康先生這樣的勞動爭議案件，在北京市很多。不少餐館打工者，在職時為保住飯碗，不敢向老板主張自己的權利。往往辭職后，才起訴索要加班費、社保等。但很多打工者起訴后，一些訴求往往因證據不足，而未得到法院支持。

法官支招：北京市二中院專職審理勞動爭議案件法官 竇江濤

自我維權從入職時就應開始

打官司打的就是證據，因此勞動者在平時工作中注意搜集證據，這一點非常重要。另外勞動者自我維權，其實從找工作時就應該開始。具體而言，主要包括以下五個方面：

1、應聘時，要做到“勤查”、“勤問”、“勤考察”

“勤查”就是要登陸北京企業信用網等政府網站查詢該餐飲企業是否有正規的工商登記，是否存在吊銷、注銷、不在注冊地經營等情況：“勤問”就是要詢問招聘人員該企業是否與勞動者簽訂勞動合同，是否為勞動者繳納社保，因為與勞動者簽訂勞動合同并為勞動者繳納社保不僅是用人單位的法定義務，也是衡量該用人單位是否正規用工的首要標準：“勤考察”就是要實地考察該用人單位的用工情況是否正規，可以采取與已經在該企業工作的勞動者交談等方式了解情況。

2、入職時，要做到“留心”、“留物”、“留材料”

“留心”就是要對餐飲企業懸掛的營業執照、稅務登記證、管理人員名字、管理制度等要多留意并盡可能熟記于心：“留物”就是將餐飲企業發給自己的工牌、工作服等證據妥善保存，并拍照留念：“留材料”就是盡可能將自己入職時填寫的入職登記表、勞動合同、規章制度等書面資料留存，如果無法留存的，可以采取拍照等方式保留證據。

3、工作中，要做到“存工資”、“存視頻”、“存書證”

“存工資”即若餐飲企業通過現金形式發放工資，勞動者要及時將工資存放到自己的銀行卡內，使自己的工資標準有據可查：“存視頻”即勞動者可以將自己加班、企業安排加班、與企業管理者交談等證據錄成音視頻以備查詢：“存書證”即勞動者要注意保留餐飲企業以書面形式下發的“放假通知”、“法定節假日安排”、“人事調整通知”等證據。

4、訴訟中，要做到“多學”、“多問”、“多求助”

“多學”即是多學習《勞動法》、《勞動合同法》等相關法律法規，做到心中有數：“多問”就是要多向親朋好友請教，遇到不懂的問題要多問，爭取自己弄懂，這樣可以省去律師費的花銷，也可以向法官進行咨詢，盡量聽取法官關于調解的建議：“多求助”就是可以向農民工法律援助中心等社會團體申請免費的法律援助，此外，如果自己因為工作時間忙、人在外地等原因無法在工作日的八小時內出庭，還可以向一同起訴的工友求助，讓工友幫忙代理，也可以向法院求助以“周末法庭”、“晚間法庭”等方式進行。

5、訴訟結束后，要做到“學會協助”、“學會讓步”、“學會滿足”

“學會協助”就是要及時去執行庭了解案件執行情況，同時積極主動的向執行法官提供執行線索，以便執行法官及時將案款執行到位；由于現實生活中很多餐飲企業因為經營不善甚至倒閉等原因導致支付能力有限，如果一味堅持按照判決內容執行，難以做到快速結案，自身權益也難以得到保障。因此建議勞動者能夠在大體公平的情況下聽從法院的建議，“學會讓步”、適度妥協，做一個聰明的、善于“審時度勢”的維權智者；訴訟只是手段，并非目的，我們建議勞動者“樂于滿足”，就是做到心態要平和，避免因為訴訟預期沒有完全實現而多次訴訟、反復訴訟，人生的道路非常漫長，如果僅僅因為自己在某一時間段權益受損或得不到完全的救濟就踏上無休止的維權之路，最終損害的就是自己的長遠利益。

《勞動午報》 李一然