第一節 調查取證

第二十六條 辦理勞動爭議案件，一般情況下通常需要對以下證據進行舉證： （一）勞動合同或聘（錄）用協議； （二）爭議發生前十二個月經勞動者簽收的工資單或銀行進賬憑證； （三）勞動手冊及入職證明； （四）解除或終止勞動合同通知書； （五）將解除勞動合同理由告知工會的通知書； （六）辭職申請或辭職信； （七）違紀處分通知書或處罰公告； （八）退（辭）工單、人事檔案轉移證明； （九）醫院診斷證明； （十）醫院病假休息建議書； （十一）喪失勞動能力的鑒定書； （十二）工傷認定書及勞動能力鑒定材料； （十三）下崗或轉崗通知； （十四）員工手冊或勞動紀律、規章制度以及相應的制定過程材料、單位公示及員工簽收的證明； （十五）考勤記錄資料； （十六）關于加班事實存在的證明材料； （十七）關于用人單位掌握加班事實存在的證據的證明材料； （十八）勞動者是否屬于高溫作業人員的證明材料； （十九）用人單位已安排勞動者享受帶薪年休假的證明材料； （二十）用人單位月平均工資資料； （二十一）涉及仲裁時效或訴訟時效中止、中斷等事實的資料； （二十二）出現多個用工主體時，反映不同用工主體間法律關系及相關背景的資料； （二十三）其他與案件相關的資料。

第二十七條 根據勞動法律法規及司法解釋、地方法規等相關內容，在以下類型勞動爭議案件中，適用舉證責任倒置規則，由用人單位承擔舉證責任： （一）因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議； （二）與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的； （三）勞動者主張加班工資，并有證據證明加班事實存在，用人單位否認有加班的，用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任；勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果； （四）因工資支付發生爭議的； （五）因是否屬于工傷而發生爭議的。

第二十八條 律師在調查取證時不得偽造、變造證據，不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據，不得無理妨礙對方當事人合法取證，不得誘導或幫助當事人偽造、變造證據。

第二十九條 律師調查取證時，須持律師事務所專用介紹信，并出示律師執業證。調查以兩名以上律師共同進行為宜。如被調查人是未成年人的，必須有其監護人在場。

第三十條 律師在代理用人單位辦理勞動爭議案件時，對于將用人單位所屬員工所陳述的對用人單位有利的證言作為主要證據使用的，應客觀看待其效力，并提示用人單位注意該類證人證言有可能不被勞動爭議仲裁委員會或法院采納，且可能因此導致其主張得不到勞動爭議仲裁委員會或法院支持的風險。

第二節 其他訴前工作

第三十一條 律師可以受當事人的委托，在訴前向對方發出律師函，要求對方承擔相應的法律責任，以達到節省仲裁或訴訟成本、提高效率的目的。

第三十二條 律師起草律師函，應當避免對案件事實作詳細描述，盡量高度概括，對于不確定的事實或明顯對委托人不利的事實，不應在律師函中進行披露，以免在日后仲裁或訴訟中產生對當事人不利的法律風險。

第三十三條 律師發出律師函前，應取得委托人的書面授權，并在律師簽名后加蓋律師事務所的公章；為規避法律風險，應要求委托人在律師函中簽名或蓋章確認。

第三十四條 律師代理委托人提出仲裁申請前，可以應委托人的要求參與和解。

第三十五條 律師代理勞動爭議仲裁案件時，委托人是用人單位的，應當告知委托人該案根據法律規定是否屬于一裁終局案件。

第三十六條 律師在辦理勞動爭議案件時應當注意，變更勞動合同雖未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。

第三十七條 根據廣東省目前的司法裁判實踐，即使勞動者符合《勞動合同法》第十四條第二款規定的可訂立無固定期限勞動合同的條件，只有勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位才應當與勞動者訂立無固定期限勞動合同。 如果勞動者與用人單位訂立了固定期限勞動合同，在該固定期限勞動合同履行過程中又請求與用人單位重新訂立無固定期限勞動合同的，一般不予支持。

第三十八條 根據廣東省目前的司法裁判實踐，用人單位解除或終止勞動合同的賠償金的計算年限自實際用工之日起計算，不再以《勞動合同法》施行之日為界分段計算。 用人單位解除或終止勞動合同的經濟補償的計算基數為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再以《勞動合同法》施行之日為界分段計算。勞動者月工資高于用人單位所在地上年度職工月平均工資三倍的，經濟補償的計算基數按用人單位所在地上年度職工月平均工資的三倍計算。

第三十九條 律師在辦理涉及社保待遇損失的案件時應當注意，根據2014年7月1日施行的《廣東省失業保險條例》的規定，女性失業人員在領取失業保險金期間生育的，可以向失業保險關系所在地社會保險經辦機構申請一次性加發失業保險金，標準為生育當月本人失業保險金的三倍。因此，如因用人單位過錯導致女職工無法享受失業保險待遇的，女職工有權要求用人單位支付上述規定中的相關費用。 此外，根據《社會保險法》第十七條的規定，參加基本養老保險的個人，因病或者非因工死亡的，其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金；在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的，可以領取病殘津貼；所需資金從基本養老保險基金中支付。因此，如因用人單位過錯導致勞動者無法享受上述養老保險待遇的，勞動者有權要求用人單位支付上述規定中的相關費用。

第四十條 如果律師代理已經建立工會的用人單位依照勞動合同法第三十九條、第四十條規定解除勞動合同但未通知工會，則可能據此被認定為違法解除勞動合同，但起訴前用人單位已經補正有關程序的除外。

第四十一條 律師在代理競業限制案件時應當注意，在競業限制期限內，用人單位有權隨時單方解除競業限制協議，但是勞動者有權要求用人單位額外支付三個月的競業限制經濟補償。

第四十二條 律師在代理競業限制案件時應當注意，在當事人約定了競業限制和經濟補償的情況下，只有當用人單位未支付經濟補償達到三個月以上時，勞動者才有權解除競業限制約定，而且解除前勞動者依然應當遵守競業限制約定。

第四十三條 在勞動爭議案件中，舉證責任的分配往往對案件結果存在較大影響，根據《廣東省勞動保障監察條例》的規定，用人單位建立的用工管理臺賬應當至少保存兩年，職工名冊、錄用登記應當至少保存至勞動者離職后兩年，實習、見習人員管理臺賬應當至少保存至實習、見習結束后兩年。由于用工管理臺賬由用人單位掌握，如律師代理用人單位在仲裁或訴訟中無法對此進行舉證，可能將承擔舉證不能的法律后果。

第四十四條 如果用人單位的規章制度規定了罰款內容并已對勞動者實施罰款，律師在代理用人單位時應當注意，該行為有可能被認定為克扣工資，如果勞動者據此向勞動行政部門投訴，用人單位還可能遭受行政處罰。此外，如勞動者根據《勞動合同法》第三十八條的規定解除勞動合同并主張經濟補償，用人單位可能還需支付經濟補償。 律師在代理勞動者時應當注意，除了在仲裁或訴訟中主張用人單位克扣工資之外，還應當引導勞動者向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門責令限期改正；逾期未改正的，勞動行政部門將按照被罰款或者扣減工資的人數每人二千元以上五千元以下的標準處以罰款。

第四十五條 律師在代理勞動者追索勞動報酬或經濟補償時，應當引導勞動者先向勞動行政部門投訴，并拿到勞動行政部門出具的限期支付通知書，用人單位逾期不支付的，勞動者要求用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準加付賠償金才可能得到支持。