李迎春，盈科深圳律師事務所
我國勞動合同法將實際用工作為勞動關系的建立標準，第七條規定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。第十條第三款規定，用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。也就是說，只有實際用工，才會建立勞動關系，即使訂立了勞動合同，但未實際用工，也不能認定勞資雙方已建立勞動關系。
如果認為有了勞動合同或社保繳費記錄就等于存在勞動關系了，那就錯了！勞動合同或社保繳費記錄，在實踐中可作為一種證明勞動關系存在的證據，但不是充分證據。最終還得審查是否存在實際的用工行為。實務中存在很多掛靠社保的情形，但實際上并不存在用工，顯然不能認定存在勞動關系。
當然，在司法實踐中判斷勞動關系是否存在，還應考慮以下幾個要素：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。
在無書面勞動合同情況下，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等。
實務中需注意，即使存在上述憑證，但還需存在實際用工行為才能證明存在真實的勞動關系。比如，提供考勤記錄、用人單位給的工資條、在用人單位從事具體工作的視頻資料等。

以下是深圳市中級人民法院一份二審判決書，供參考。
廣東省深圳市中級人民法院民 事 判 決 書
（2014）深中法勞終字第2891號
上訴人（原審原告）黃某玲。
被上訴人（原審被告）深圳市銘某物業管 ...

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